Regulación del mercado de energía eléctrica en América Latina

De

Esta investigación llena el vacío, hasta el momento existente en la literatura, de un análisis dogmático y crítico de los dos principales modelos de regulación de los servicios públicos, el de monopolio estatal y el de libertad económica, y de la síntesis de tipo Fichteano (la libertad con intervención) que nuestros ordenamientos jurídicos han intentado durante las últimas décadas. Solo un estudio como este, en perspectiva histórica y dialéctica, permite comprender las tensiones esquizofrénicas en las que se debate la regulación de los servicios públicos en el siglo presente. Luis Ferney Moreno. Abogado de la Universidad Externado de Colombia; Especialista en tributación de la Universidad de los Andes; Máster en Derecho Económico de la Universidad de Lovaina (Bélgica); doctor en Derecho de la Universidad de Lovaina (Bélgica). Profesor titular y director del Departamento de Derecho Minero-Energético de la Universidad Externado de Colombia.


Publicado el : martes, 29 de julio de 2014
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EAN13 : 9789587721799
Número de páginas: 423
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Regulación del mercado de energía eléctrica en América Latina

La convergencia entre libre competencia e intervención estatal

Luis Ferney Moreno
  • Editor: Universidad externado de Colombia
  • Año de edición: 2012
  • Publicación en OpenEdition Books: 29 julio 2014
  • Colección: Derecho
  • ISBN electrónico: 9789587721799

OpenEdition Books

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Edición impresa
  • ISBN: 9789587108477
  • Número de páginas: 423
 
Referencia electrónica

MORENO, Luis Ferney. Regulación del mercado de energía eléctrica en América Latina: La convergencia entre libre competencia e intervención estatal. Nueva edición [en línea]. Bogotá: Universidad externado de Colombia, 2012 (generado el 20 enero 2015). Disponible en Internet: <http://books.openedition.org/uec/125>. ISBN: 9789587721799.

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Esta investigación llena el vacío, hasta el momento existente en la literatura, de un análisis dogmático y crítico de los dos principales modelos de regulación de los servicios públicos, el de monopolio estatal y el de libertad económica, y de la síntesis de tipo Fichteano (la libertad con intervención) que nuestros ordenamientos jurídicos han intentado durante las últimas décadas. Solo un estudio como este, en perspectiva histórica y dialéctica, permite comprender las tensiones esquizofrénicas en las que se debate la regulación de los servicios públicos en el siglo presente.

Luis Ferney Moreno. Abogado de la Universidad Externado de Colombia; Especialista en tributación de la Universidad de los Andes; Máster en Derecho Económico de la Universidad de Lovaina (Bélgica); doctor en Derecho de la Universidad de Lovaina (Bélgica). Profesor titular y director del Departamento de Derecho Minero-Energético de la Universidad Externado de Colombia.

Índice
  1. Lista de figuras y tablas

  2. Siglas y abreviaturas

  3. Agradecimientos

  4. Prólogo

    Carlos Bernal
  5. Introducción

    1. A. PRESUPUESTOS CONCEPTUALES
    2. B. LA TESIS
    3. C. EL PROBLEMA
    4. D. HIPÓTESIS DE TRABAJO
    5. E. ESTRUCTURA DE LA INVESTIGACIÓN
  6. Primera parte. El modelo de monopolio público: el caso de México

    1. I. EVOLUCIÓN DE LAS FUENTES DE DERECHO
    2. C. De la tímida apertura del sector privado a la propuesta de Reforma Constitucional (1992 al 2002)
    3. II. PRINCIPALES INSTRUMENTOS JURÍDICOS VIGENTES
    4. III. CARACTERÍSTICAS DEL MODELO
  7. Segunda parte. El modelo de libre competencia: el caso de Colombia

    1. I. EVOLUCIÓN DE LAS FUENTES DE DERECHO
    2. II. LOS PRINCIPALES INSTRUMENTOS JURÍDICOS VIGENTES
    3. III. CARACTERÍSTICAS DEL MODELO
  8. Tercera parte. Hacia un régimen de convergencia entre la libre competencia y la intervención del Estado

    1. I. LOS MODELOS DE ORGANIZACIÓN DEL MERCADO DE ENERGÍA ELÉCTRICA ACTUALMENTE VIGENTES: ANÁLISIS DE SUS RESULTADOS
    2. II. LA CONVERGENCIA ES UN RÉGIMEN QUE REPRESENTA LA ARMONIZACIÓN EN EL MODELO DE LIBRE COMPETENCIA DEL MERCADO ELÉCTRICO
  9. Conclusiones

  10. Bibliografía

Lista de figuras y tablas

FIGURAS

Figura 1: Monopolio público 71

Figura 2: Modelo de competencia (coexistencia de la intervención estatal con la libre competencia) 136

Figura 3: Objetivos finales de la convergencia 326

Figura 4: Modulación de los ejes convergentes según la Corte Constitucional 344

Figura 5: Modulación de los ejes convergentes según la doctrina 349

Figura 6: Modulación según nuestros propios criterios 349

TABLAS

Tabla 1. Nuevas empresas surgidas después de la liberalización 120

Tabla 2. Privatizaciones en el sector eléctrico 122

Siglas y abreviaturas

A: Amortización

acce: Asociación Colombiana de Comercializadores de Energía

aladi: Asociación Latinoamericana de Integración

alca: Área de Libre Comercio de las Américas

alcogen: Asociación Colombiana de Generadores

andesco: Asociación Nacional de Empresas de Servicios Públicos Domiciliarios y Actividades Complementarias

asic: Administrador del Sistema de Intercambios Comerciales

ayee: Agua y Energía Eléctrica bid: Banco Interamericano de Desarrollo

C: Comercialización

cac: Comité Asesor de Comercialización

cammesa: Compañía Administradora del Mercado Mayorista

Eléctrico S.A.

can: Comisión de la Comunidad Andina de Naciones

cce: Compañía Colombiana de Electricidad

c.e.: Comunidad Europea

ede: Centro de Estudios sobre Desarrollo Económico de la Universidad de los Andes

cedelca s.a.: Centrales Eléctricas del Cauca S.A.

cens: Centrales Eléctricas de Norte de Santander

cepal: Comisión Económica para América Latina y el Caribe

ces s.a. esp: Comercializadora Eléctrica del Sinú

cfc: Comisión Federal de Competencia (México)

cfe: Comisión Federal de Electricidad (México)

Cfr.: Confrontar

chb: Central Hidroeléctrica de Betania

clt: Construire-louer-transférer (Built-Lease-Transfer)

cnd: Centro Nacional de Despachos

cne: Código Nacional Eléctrico

cno: Consejo Nacional de operación

co: Costos de operación

com: Contratos directos de construcción, operación y de mantenimiento

comp: Compilación

conenergía s.a. esp: Comercializadora Andina de Energía

conpes: Consejo Nacional de Planificación Económica y Social

corelca: Corporación Eléctrica de la Costa Atlántica S.A.

cre: Comisión Reguladora de Energía (México)

creg: Comisión de Regulación de Energía y Gas

cvc: Corporación Autónoma Regional del Valle del Cauca

D: Distribuidores

dane: Departamento Administrativo Nacional de Estadística

dicel s.a. esp: Distribuidora y Comercializadora de Energía Eléctrica

d.f.: Distrito Federal

dnp: Departamento Nacional de Planeación

dof: Decreto oficial Federal (México)

ebsa: Electrificadora de Boyacá S.A.

econsa esp: Energía Confiable S.A. Ed.: Editorial

eeb: Empresa de Energía de Bogotá

eemh: Enron Energía Industrial de México Holdings

emcali: Empresas Públicas de Cali

enerco s.a. esp: Energía de Colombia

enercomsa esp: Energía Competitiva

energing s.a. esp: Energía e Ingeniería

energizar s.a. esp:

Energizar de occidente S.A. ESP

enersis s.a. esp: Energía de Colombia

enre: Ente Nacional Regulador de la Electricidad (Argentina)

epm: Empresas Públicas de Medellín

epsa: Empresa de Energía del Pacífico

essa: Electrificadora de Santander S.A. ESP

esp: Empresa de Servicios Públicos

fct: Fondo Subsidiario para Compensaciones Regionales de Tarifas (Argentina)

fedesarrollo: Fundación para la Educación Superior y el Desarrollo

fnr: Fondo Nacional de Regalías

fonade: Fondo Financiero de Proyectos de Desarrollo

G: Generador

genercauca S.A. ESP: Compañía de Generación del Cauca

geunión s.a. esp: Generadora Unión

glp: Gas Licuado de Petróleo

gu: Grandes usuarios

guma: Grandes Usuarios Mayores

gume: Grandes Usuarios Menores

gupa: Grandes Usuarios Particulares

hidronor: Hidroeléctrica Norpatagónica Sociedad Anónima (Argentina)

I: Impuestos

Ibídem o Ibíd.: Del mismo autor o en la misma obra

icel: Instituto Colombiano de Energía Eléctrica

incora: Instituto Colombiano de Reforma Agraria

ipc: índice de precios al consumidor

isa: Interconexión Eléctrica S.A. kwh, kw: Kilovatios por hora, kilovatios

lfc: Luz y Fuerza del Centro

lspe: Ley del Servicio Público de Energía Eléctrica (México)

memsp: Mercado Eléctrico Mayorista del Sistema Patagónico

mer: Mercado Eléctrico Regional

mercosur: Mercado Común del Sur

msa: Mercado spot anticipado (Argentina)

Mw: Megavatios

Nº: Número

nafta: North American Free Trade Agreement (Tratado de Libre Comercio de América del Norte)

oc: otros costos

omc: organización Mundial del Comercio

Op. cit.: Fuente citada previamente

pan: Partido de Acción Nacional

pemex: Empresa Petrolera de México

pie: Productores Independientes de Electricidad

ppa: Power pusher agreement

ppi: Producer price index

pri: Partido Revolucionario Institucional

rni: Red Nacional de Interconexión

s.a.: Sin autor, anónimo

s.a.: Sociedad Anónima

scjn: Suprema Corte de Justicia de la Nación (México)

sdl: Sistema de Distribución Local

sdr: Sistema de Distribución Regional

sds: Superintendencia de Sociedades

s.e.: Sin editor

see: Sistemas Eléctricos del Estado

segba: Servicios Eléctricos del Gran Buenos Aires

sen: Sistemas Eléctricos Nacionales

sep: Sistemas Eléctricos Provinciales

s.f.: Sin fecha

sic: Superintendencia de Industria y Comercio

siepac: Sistema de Interconexión Eléctrica de los Países de Centroamérica

sin: Sistema Interconectado Nacional

sspd: Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios

stn: Sistema de Transporte Nacional

T: Transporte

t: Tarifa

tebsa: Termobarranquilla

tem: Tractebel Energía de Monterrey, S de RL de CV

embv: Tractebel Energía de Monterrey Holdings BV

tfp: Trabajos Públicos Financiados-Travaux Publics Financés

tie: Transacciones Internacionales de Electricidad

tlc: Tratado de Libre Comercio

tle: Tratado Bilateral de Libre Comercio con Estados Unidos

tr: Tasa de retorno

uf: Usuario Final

uhf: Ultra High Frequency

upme: Unidad de Planificación Minera y Energética

vad: Valor Agregado de Distribucion

vhf: Very High Frequency

zni: Zona No Interconectada

Agradecimientos

1En primer término, deseo manifestar mi agradecimiento al maestro Fernando Hinestrosa, por haber apoyado de manera incondicional esta publicación que es el resultado de la investigación adelantada en el programa de doctorado cursado en la Universidad Católica de Lovaina. Mi gratitud Maestro por su estímulo y respaldo permanente.

2En segundo lugar, expreso mi agradecimiento al doctor Carlos Bernal por haber realizado el prólogo, quien con ejemplar criterio ha sabido contextualizar esta obra y sus alcances. Así mismo, agradezco la orientación recibida de los profesores Paul Nihoul y Bernard Remiche, docentes de la Universidad Católica de Lovaina, quienes acertadamente guiaron buena parte del período investigativo del presente trabajo.

3Igualmente, presento mis agradecimientos a Angélica Pulido, por la esmerada labor de traducción de la investigación, redactada originalmente en francés y, por último, mi expresión de gratitud al doctor Jorge Sánchez, director de publicaciones de la Universidad Externado de Colombia, por su esmero y colaboración permanente durante el trabajo de edición y publicación de esta obra.

Prólogo

Carlos Bernal

1Para mí constituye un gran privilegio prologar, para los lectores de Hispanoamérica, la investigación “Regulación del mercado de energía eléctrica en América Latina”, que Luis Ferney Moreno presenta mediante esta monografía. Se trata de un estudio sistemático y profundo del modelo de regulación de este mercado en el subcontinente latinoamericano a lo largo de nuestra historia independiente, pero con un énfasis especial en lo acaecido durante las últimas décadas. El rigor metodológico, la exhaustiva verificación de fuentes primarias y secundarias, la claridad discursiva, la originalidad del análisis, la hondura teórica y la utilidad práctica son algunas de las características de este trabajo que el lector, sin duda alguna, encontrará reflejadas desde la primera página.

2En mi calidad de prologuista, no me compete intentar una síntesis abigarrada del argumento que el autor expone, ni evaluar las propuestas teóricas y prácticas que defiende. Tampoco es oportuno que aproveche esta tribuna para avanzar mis propias concepciones sobre el ser y el deber ser de la regulación de los servicios públicos en Colombia y en nuestros países hermanos. Por esta razón, me limitaré a mencionar tres méritos indiscutibles de esta investigación. Es mi esperanza que el lector encuentre en esta mención una razón para embarcarse sin más dilaciones en la monografía y para analizarla con perspectiva crítica.

3El primer mérito se refiere a la contribución que esta investigación hace al derecho latinoamericano comparado. El año 2012 ha sido aciago para la historia jurídica de Hispanoamérica. Con él han partido no solo Fernando Hinestrosa y Gregorio Peces-Barba, sino Jorge Carpizo, uno de los pocos cultores rigurosos del derecho constitucional latinoamericano comparado. La disciplina del derecho comparado avanza a pasos agigantados en otras latitudes. Ejemplos de ese avance son los monumentales Oxford Handbook of Comparative Law y Oxford Handbook of Constitutional Comparative Law compilados, respectivamente, por Zimmermann y Reimann, y Rosendfeld y Sajó, y publicados por la oxford University Press, el auge del American Journal of Comparative Law y de las publicaciones del European Torts Law Group. Por razones obvias, atinentes a la integración económica, social, política y jurídica, en Europa florecen todas las comparaciones en el derecho. Lo mismo ocurre en la Common Wealth. Canadá, Sur África, India y Nueva Zelanda se comparan entre sí y con el Reino Unido en busca de soluciones para problemas comunes.

4En contraste con pocas excepciones, América Latina se presenta rezagada frente a esta tendencia. El parroquialismo parece seguir imperando en las disciplinas jurídicas, a pesar de que los vientos de mundialización soplan de forma inaplacable. El comparatismo serio y profundo parece entre nosotros reliquia de otro tiempo: el ejemplo de Restrepo Piedrahita, imposible de seguir por las nuevas generaciones de investigadores más inmediatistas y efectistas, o el sueño que Carpizo se llevará consigo tras desaparecer hace algunos meses. Pues bien, la investigación de Luis Ferney Moreno sigue la senda del comparatismo latinoamericano del más dilecto linaje; de aquel que con recurso a la mejor metodología funcionalista busca fenómenos del mismo talante en latitudes diversas y mediante un juego de luces y contraluces, compara diversas experiencias jurídicas para, como sugería Alexis de Tocqueville en la Democracia en América, llegar a conclusiones normativas originales y de inmensa utilidad práctica.

5El segundo mérito de esta investigación es que llena el vacío, hasta el momento existente en la literatura, de un análisis dogmático y crítico de los dos principales modelos de regulación de los servicios públicos: el de monopolio estatal y el de libertad económica, y de la síntesis de tipo fichteano (la libertad con intervención) que nuestros ordenamientos jurídicos han intentado durante las últimas décadas. Solo un estudio como este, en perspectiva histórica y dialéctica, permite comprender las tensiones esquizofrénicas en las que se debate la regulación de los servicios públicos en el siglo presente. Solo es posible cohonestar dos modelos antitéticos mediante la creación de tensiones y colisiones entre intereses opuestos, todos los cuales encuentran aval en el derecho. Con gran tino, Luis Ferney Moreno advierte que, en estas condiciones, la metodología jurídica cumple un papel indeclinable, y, dentro de ella, sobre todo, la proporcionalidad y la ponderación.

6Finalmente, este libro es un estudio disciplinario que trasciende disciplinas. Esta paradoja, como todas aparente, expresa lo que quizás es su mayor virtud. Por un lado, la investigación contiene un análisis pormenorizado de la regulación específica de los servicios públicos en Colombia y en México, con referencias a otros países de América Latina. Por otro, el análisis no se limita al punto de vista especializado del derecho de los servicios públicos. Como ya es ineludible, toma en cuenta el derecho constitucional y otras áreas jurídicas. Al mismo tiempo, no pierde de vista que los servicios públicos son una respuesta del sistema político y económico al imperativo de satisfacer ciertas necesidades básicas de la sociedad. Por esta razón, las referencias históricas, económicas y políticas se hacen inclaudicables.

7Por estos tres y por otros muchos méritos, esta investigación se erige como un modelo para seguir. Leerla con atención y discutirla en reseñas y foros serán el reconocimiento más merecido que la comunidad jurídica podrá hacerle.

Introducción

A. PRESUPUESTOS CONCEPTUALES

1Dado que a lo largo de esta investigación haremos referencia a conceptos tales como mercado eléctrico, objetivos públicos, libre competencia, intervención estatal, coexistencia, tensiones, convergencia y modulación, conviene en primera instancia precisar el significado de dichos conceptos.

1. Mercado eléctrico

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